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公共基礎(chǔ)知識(shí)復(fù)習(xí)資料：法理學(xué)(2)
1.法的規(guī)范作用
(1)指引作用。指法對(duì)人的行為具有引導(dǎo)作用。
①對(duì)人的行為的指引有兩種形式:個(gè)別性指引，即通過(guò)一個(gè)具體的指示形成對(duì)具體的人的具體情況 的指引;規(guī)范性指引，是通過(guò)一般的規(guī)則對(duì)同類的人或行為的指引。
②從立法技術(shù)上看，法律對(duì)人的行為的指引通常采用兩種方式:確定的指引，即通過(guò)設(shè)置法律義務(wù)， 要求人們作出或抑制一定行為，使社會(huì)成員明確自己必須從事或不得從事的行為界限;不確定的指引， 又稱選擇的指引，是指通過(guò)宣告法律權(quán)利，給人們一定的選擇范圍。
(2)評(píng)價(jià)作用。法律作為一種行為標(biāo)準(zhǔn)，具有判斷、衡量他人行為合法與否的評(píng)判作用。
(3)教育作用。指通過(guò)法的實(shí)施使法律對(duì)一般人的行為產(chǎn)生影響。這種作用又具體表現(xiàn)為示警作 用和示范作用。
(4)預(yù)測(cè)作用。憑借法律的存在，可以預(yù)先估計(jì)到人們相互之間會(huì)如何行為。
(5)強(qiáng)制作用。指法可以通過(guò)制裁違法犯罪行為來(lái)強(qiáng)制人們遵守法律。
2.法的社會(huì)作用主要涉及三個(gè)領(lǐng)域和兩個(gè)方向
(1)三個(gè)領(lǐng)域。社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活、政治生活、思想文化領(lǐng)域。
(2)兩個(gè)方向。政治職能(階級(jí)統(tǒng)治的職能)、社會(huì)職能(執(zhí)行社會(huì)公共事務(wù)的職能^。
3、法律不是萬(wàn)能的
(1)法律是以社會(huì)為基礎(chǔ)的，因此，法律不可能超出社會(huì)發(fā)展需要“創(chuàng)造”社會(huì)。
(2)法律是社會(huì)規(guī)范之一，必然受到其他社會(huì)規(guī)范以及社會(huì)條件和環(huán)境的制約。
(3)法律自身?xiàng)l件的制約，如語(yǔ)言表達(dá)力的局限。
二、法的要素
(一)法律規(guī)則
1.法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)
任何法律規(guī)則均由假定條件、行為模式和法律后果三個(gè)部分構(gòu)成。
(1)假定條件。指法律規(guī)則中有關(guān)部門適用該規(guī)則的條件和情況的部分，即法律規(guī)則在什么時(shí)間、 空間、對(duì)什么人適用以及在什么情境下法律規(guī)則對(duì)人的行為有約束力的問(wèn)題。包含兩個(gè)方面:①法律規(guī) 則的適用條件;②行為主體的行為條件。
(2)行為模式:指法律規(guī)則中規(guī)定人們?nèi)绾尉唧w行為之方式或范型的部分。根據(jù)行為要求的內(nèi)容和 性質(zhì)不同，法律規(guī)則中的行為模式分為三種:①可為模式;②應(yīng)為模式;③勿為模式。
(3)法律后果。指法律規(guī)則中規(guī)定人們?cè)谧鞒龇匣虿环闲袨槟Ｊ降囊髸r(shí)應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的結(jié) 果的部分，是法律規(guī)則對(duì)人們具有法律意義的行為的態(tài)度。根據(jù)人們對(duì)行為模式所做出的實(shí)際行為 的不同，法律后果又分為兩種:①合法后果，又稱肯定式的法律后果;②違法后果，又稱否定式的法律 后果。
2.法律規(guī)則與法律條文
(1)從其表述的內(nèi)容來(lái)看，法律條文可以分為規(guī)范性條文和非規(guī)范性條文。規(guī)范性條文是直接表述 法律規(guī)范(法律規(guī)則和法律原則〕的條文，非規(guī)范性條文是指不直接規(guī)定法律規(guī)范，而規(guī)定某些法律技術(shù) 內(nèi)容(如專門法律術(shù)語(yǔ)的界定、法律公布的時(shí)間、法律生效日期等)的條文。
(2)法律規(guī)則是法律條文的內(nèi)容，法律條文是法律規(guī)則的表現(xiàn)形式。并不是所有的法律條文都直接
規(guī)定法律規(guī)則，也不是一個(gè)條文都完整地表述一個(gè)規(guī)則或只表述一個(gè)法律規(guī)則。
(3)在立法實(shí)踐中，通常采取兩種不同的方法來(lái)明示人們的行為界限，分別以不同的條文規(guī)定表現(xiàn) 出來(lái)。具體而言，大致有以下幾類情形:①一個(gè)完整的法律規(guī)則由數(shù)個(gè)法律條文表述;②法律規(guī)則的內(nèi) 容分別由不同規(guī)范性文件的法律條文來(lái)表述;③一個(gè)條文表述不同法律規(guī)則或其要素;④法律條文僅規(guī) 定法律規(guī)則的某個(gè)要素或若干要素。
3、法律規(guī)則的分類
(1)命令性規(guī)則和禁止性規(guī)則(按照規(guī)則的內(nèi)容規(guī)定不同)。
�、倜钚砸�(guī)則，是指規(guī)定人們的積極義務(wù)，即人們必須或應(yīng)當(dāng)做出某種行為的規(guī)則。
�、诮剐砸�(guī)則，是指規(guī)定人們的消極義務(wù)(不作為義務(wù))，即禁止人們作出一定行為的規(guī)則。
(2)確定性規(guī)則、委任性規(guī)則和準(zhǔn)用性規(guī)則(按照規(guī)則內(nèi)容的確定性程度不同
�、俅_定性規(guī)則，是指內(nèi)容已經(jīng)確定，無(wú)需援弓I或者參照其他法律即可明確的法律規(guī)則。
�、谖涡砸�(guī)則，是指內(nèi)容尚未確定，而只是規(guī)定某種概括性指示，由相應(yīng)國(guó)家機(jī)關(guān)通過(guò)相應(yīng)途徑或 程序加以確定的法律規(guī)則。
③準(zhǔn)用性規(guī)則，是指內(nèi)容本身沒(méi)有規(guī)定人們具體的行為模式，而是可以援引或參照其他相應(yīng)內(nèi)容規(guī) 定的規(guī)則。
(3)強(qiáng)行性規(guī)則和任意性規(guī)則(按照規(guī)則對(duì)人們行為規(guī)定和限定的范圍或程度不同、。
�、�?gòu)?qiáng)行性規(guī)則，是指內(nèi)容規(guī)定具有強(qiáng)制性質(zhì)，不允許人們隨便加以更改的法律規(guī)則。義務(wù)性規(guī)則、 職權(quán)性規(guī)則屬于強(qiáng)行性規(guī)則。
�、谌我庑砸�(guī)則，是指規(guī)定在一定范圍內(nèi)，允許人們自行選擇或協(xié)商確定為與不為、為的方式以及法 律關(guān)系中的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的法律規(guī)則。
(二)法律原則
1.法律原則的種類
(1)公理性原則和政策性原則(按照法律原則產(chǎn)生的基礎(chǔ)不同。
�、俟硇栽瓌t是由法律原理(法理)構(gòu)成的原則，是由法律上之事理推導(dǎo)出來(lái)的法律原則，是嚴(yán)格意 義的法律原則，例如法律平等原則、誠(chéng)實(shí)信用原則。
�、谡咝栽瓌t是一個(gè)國(guó)家或民族出于一定的政策考量而制定的一些原則，如我國(guó)憲法中規(guī)定的“依 法治國(guó)，建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家”的原則，“國(guó)家實(shí)行社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)”的原則，婚姻法中“實(shí)行計(jì)劃生 育”的原則等。
(2)基本原則和具體原則(按照法律原則對(duì)人的行為及其條件之覆蓋面的寬窄和適用范圍大小)
�、倩痉稍瓌t是整個(gè)法律體系或某一法律部門所適用的、體現(xiàn)法的基本價(jià)值的原則，如憲法所規(guī) 定的各項(xiàng)原則。
�、诰唧w法律原則是在基本原則指導(dǎo)下適用于某一法律部門中特定情形的原則。
(3)實(shí)體性原則和程序性原則(按照法律原則涉及的內(nèi)容和問(wèn)題不同氕
�、賹�(shí)體性原則是指涉及實(shí)體性問(wèn)題的原則，例如，憲法、民法、刑法、行政法中規(guī)定的多數(shù)原則。
�、诔绦蛐栽瓌t是指涉及程序性(訴訟法)問(wèn)題的原則，如訴訟法中規(guī)定的“一事不再理”原則、辯護(hù)原 則、非法證據(jù)排除原則、無(wú)罪推定原則。
2.法律原則與法律規(guī)則的區(qū)別
(1)在內(nèi)容上，法律規(guī)則的規(guī)定是明確具體的，它著眼于主體行為及各種條件(情況)的共性;其明確 具體的目的是削弱或防止法律適用上的“自由裁量”。與此相比，法律原則的著眼點(diǎn)不僅限于行為及條 件的共性，而且關(guān)注它們的個(gè)別性。
(2)在適用范圍上，法律規(guī)則由于內(nèi)容具體明確，它們只適用于某一類型的行為。而法律原則對(duì)人 們的行為及其條件有更大的覆蓋面和抽象性，它們是對(duì)從社會(huì)生活或社會(huì)關(guān)系中概括出來(lái)的某一類行 為、某一法律部門甚或全部法律體系均通用的價(jià)值準(zhǔn)則，具有宏觀的指導(dǎo)性，其適用范圍比法律規(guī)則
寬廣。
(3)在適用方法上，法律規(guī)則是以“全有或全無(wú)的方式”應(yīng)用于個(gè)案當(dāng)中的:如果一條規(guī)則所規(guī)定的 事實(shí)是既定的，或者這條規(guī)則是有效的，在這種情況下，必須接受該規(guī)則所提供的解決辦法�；蛘咴撘�(guī) 則是無(wú)效的，對(duì)裁決不起任何作用。而法律原則的適用則不同，它不是以“全有或全無(wú)的方式”應(yīng)用于個(gè) 案當(dāng)中的，因?yàn)椴煌姆稍瓌t具有不同的“強(qiáng)度”，而且這些不同強(qiáng)度的原則甚至相互沖突的原則都可 能存在于一部法律之中。
(三)權(quán)利與義務(wù)
1.權(quán)利和義務(wù)的含義
(1)權(quán)利的概念。
�、訇P(guān)于權(quán)利的本質(zhì)。意思說(shuō)認(rèn)為權(quán)利是法律賦予人的意思力或意思支配力;利益說(shuō)認(rèn)為權(quán)利就是 法律所保護(hù)的利益;折中說(shuō)(綜合意思說(shuō)和利益說(shuō))認(rèn)為權(quán)利是保護(hù)利益的意思力或依意思力所保護(hù)的 權(quán)利。
②法律權(quán)利的特點(diǎn)。權(quán)利的本質(zhì)由法律規(guī)范所決定，得到國(guó)家的認(rèn)可和保障;權(quán)利是權(quán)利主體按照 自己的愿望來(lái)決定是否實(shí)施的行為，因而權(quán)利具有一定的自主性;權(quán)利是為了保護(hù)一定的利益所采取的 法律手段。
(2)義務(wù)的概念。
�、倭x務(wù)一般在下列幾種意義上使用:它是指義務(wù)人必要行為的尺度(或范圍);它是指人們必須履行一定作為或不作為之法律約束;它是指人們實(shí)施某種行為的必要性。
②義務(wù)的性質(zhì)表現(xiàn)在:義務(wù)所指出的是人們的“應(yīng)然”行為或未來(lái)行為，而不是人們事實(shí)上已經(jīng)履行 的行為，已履行的“應(yīng)然”行為是義務(wù)的實(shí)現(xiàn)，而不是義務(wù)本身;義務(wù)具有強(qiáng)制履行的性質(zhì)，義務(wù)人對(duì)于義 務(wù)的內(nèi)容不可隨意轉(zhuǎn)讓或違反。
�、哿x務(wù)在結(jié)構(gòu)上包括兩個(gè)部分:義務(wù)人必須根據(jù)權(quán)利的內(nèi)容作出一定的行為，這表現(xiàn)為要求人們不 得作出一定的行為，在法學(xué)上被稱“作為義務(wù)”或“積極義務(wù)”;義務(wù)人不得作出一定行為的義務(wù)，被稱為 “不作為義務(wù)”或“消極義務(wù)”。
2.權(quán)利與義務(wù)的分類
(1)基本權(quán)利義務(wù)與普通權(quán)利義務(wù)(根據(jù)根本法與普通法律規(guī)定不同氕
�、倩緳�(quán)利義務(wù)是憲法所規(guī)定的人們?cè)趪?guó)家政治生活、經(jīng)濟(jì)生活、文化生活和社會(huì)生活中的根本權(quán) 利和義務(wù)。
�、谄胀�(quán)利義務(wù)是憲法以外的普通法律所規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)。
(2)絕對(duì)權(quán)利義務(wù)與相對(duì)權(quán)利義務(wù)(根據(jù)相對(duì)應(yīng)的主體范圍)。
�、俳^對(duì)權(quán)利和義務(wù)又稱“對(duì)世權(quán)利”和“對(duì)世義務(wù)”，是對(duì)應(yīng)不特定的法律主體的權(quán)利和義務(wù)。
②相對(duì)權(quán)利和義務(wù)又稱“對(duì)人權(quán)利”和“對(duì)人義務(wù)”，是對(duì)應(yīng)特定的法律主體的權(quán)利和義務(wù)。
�、蹅�(gè)人權(quán)利和義務(wù)、集體權(quán)利義務(wù)和國(guó)家權(quán)利義務(wù)(根據(jù)權(quán)利義務(wù)主體的性質(zhì))。
3、權(quán)利和義務(wù)的相互聯(lián)系
(1)從結(jié)構(gòu)上看，兩者是緊密聯(lián)系、不可分割的。它們的存在和發(fā)展必須以另一方的存在和發(fā)展為 條件。
(2)從數(shù)量上看，兩者的總量是相等的。
(3)從產(chǎn)生和發(fā)展看，兩者經(jīng)歷了一個(gè)從渾然一體到分裂對(duì)立再到相對(duì)一致的過(guò)程。社會(huì)主義法律 制度的建立，實(shí)行“權(quán)利和義務(wù)相一致”的原則，使兩者之間的關(guān)系發(fā)展到了一個(gè)新的階段。
(4)從價(jià)值上看，權(quán)利和義務(wù)代表了不同的法律精神，它們?cè)跉v史上受到重視的程度有所不同，因而 兩者在不同國(guó)家的法律體系中的地位有主、次之分。在民主法治社會(huì)，法律制度較為重視對(duì)個(gè)人權(quán)利的 保護(hù)。此時(shí)，權(quán)利是第一性的，義務(wù)是第二性的，義務(wù)設(shè)定的目的是為了保障權(quán)利的實(shí)現(xiàn)。
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