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試析《證券法》第63條對違反信息披露義務(wù)的民事責任的規(guī)定
一 引言信息披露作為現(xiàn)代證券市場的核心原則之一，要求在證券的發(fā)行、上市及交易過程中，有關(guān)主體公開的資料或信息在內(nèi)容上必須符合完整性、真實性和準確性的要求，不得有虛假、誤導或重大遺漏。其目的主要在于向投資公眾提供公平合理的投資判斷機會，使其免受證券發(fā)行的不實陳述行為的危害，所以各國證券法都規(guī)定，違反信息披露義務(wù)，有關(guān)主體必須承擔相應(yīng)的民事責任、行政責任或刑事責任。
《中華人民共和國證券法》（以下簡稱《證券法》）以前的證券法規(guī)規(guī)章片面強調(diào)行政責任、刑事責任，因此，在瓊民源事件、紅光事件中，進行虛假信息公開、嚴重侵害投資者利益的責任主體，雖承擔了相應(yīng)的行政責任、刑事責任，但其受到的法律制裁并不能彌補受到欺詐、作出錯誤判斷的眾多投資者所遭受的損失，從而挫傷了投資者對證券市場的信心。因此，在已有的基礎(chǔ)上構(gòu)建完善的民事責任制度及相應(yīng)的賠償機制以穩(wěn)定證券市場是當務(wù)之急。于是，我國《證券法》第63條突破性地設(shè)置了違反信息披露義務(wù)的責任主體承擔民事責任的規(guī)定。
《證券法》第63條規(guī)定：“發(fā)行人、承銷的證券公司公告招股說明書、公司債券募集辦法、財務(wù)會計報告、上市報告文件、年度報告、中期報告、臨時報告，存在虛假記載、誤導性陳述或者有重大遺漏，致使投資者在證券交易中遭受損失的，發(fā)行人、承銷的證券公司應(yīng)當承擔賠償責任，發(fā)行人、承銷的證券公司的負有責任的董事、監(jiān)事、經(jīng)理應(yīng)當承擔連帶賠償責任�！狈治鲞@一條文，筆者想就以下幾個問題展開討論，談?wù)勛约旱囊稽c看法。
二 違反信息披露義務(wù)的民事責任的性質(zhì)
追究民事責任的前提在于明確責任的性質(zhì)為何。民事責任可以分為違反合同義務(wù)的民事責任（即違約責任）及侵權(quán)的民事責任。同為民事責任，兩者的不同之處有：（1）責任產(chǎn)生的基礎(chǔ)不同。侵權(quán)責任，是根據(jù)侵權(quán)損害的事實，依法律規(guī)定而產(chǎn)生。而違約責任，是以違反合同的事實為根據(jù)，當事人原本就存在合同關(guān)系。前者為新生之債，后者為既存之債。（2）適用的歸責原則不同。侵權(quán)責任廣泛地適用過錯責任原則和無過錯責任原則；違約責任普遍適用過錯責任原則，不適用無過錯責任原則。（3）涉及損害內(nèi)容不同。侵權(quán)責任即涉及財產(chǎn)損害也涉及非財產(chǎn)損害；違約責任只涉及財產(chǎn)損害，不涉及非財產(chǎn)損害。（4）承擔責任人的范圍不同。侵權(quán)責任承擔者，不限于本人，也不限于有民事行為能力人。違約責任則主要由違約人自己承擔。1
筆者認為，可以在對信息披露行為分階段的基礎(chǔ)上分析違反信息披露義務(wù)的民事責任的性質(zhì)。
首先，在證券發(fā)行階段，信息披露行為是證券發(fā)行人的一種契約行為，證券的募集和認購的過程就是一個合同的成立過程。信息披露的內(nèi)容主要體現(xiàn)在招股說明書中，根據(jù)《中華人民共和國合同法》（以下簡稱《合同法》）第15條的規(guī)定，公開的招股說明書具有發(fā)行人向投資者作出招股要約的法律意義，它本質(zhì)上是“向特定人或非特定人發(fā)出購買或者銷售某種股票的書面的意思表示”。作出這種意思表示的發(fā)行人對于招股說明書內(nèi)容的真實性、準確性和完整性負有直接的法律責任，發(fā)行人違反信息披露義務(wù)的行為屬于在合同訂立過程中違反了誠實信用原則，應(yīng)當承擔締約過失責任。但是，由于證券交易的特殊性，投資者根據(jù)發(fā)行人提供的信息進行投資判斷，發(fā)行人在信息上占有相當大的，甚至是絕對的優(yōu)勢，并且買賣雙方無法面對面就違
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