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“隱瞞真相”,收費私分的行為如何認(rèn)定?
一、 基本案情[1] 犯罪嫌疑人：原某市環(huán)保局某分局副局長王某，監(jiān)督管理科科長何某，行政公章管理人員張某。 2003年9月至2004年4月期間，王某與何某策劃協(xié)商后，由何某負(fù)責(zé)制作建設(shè)項目環(huán)境影響報告表（該報告表與真實的報告表差別很大），張某負(fù)責(zé)蓋環(huán)保分局的行政公章，共為石料廠等14家企業(yè)辦理建設(shè)項目環(huán)境影響報告表，以“手續(xù)費”的名義共收取71000元。2004年4月，張某調(diào)走，留下蓋有公章的20張空白A4紙，王某、何某用該紙又為2家建材公司制作建設(shè)項目環(huán)境影響報告表，收取了手續(xù)費13000元。所得現(xiàn)金3人私分。 實際情況是，在該市只有市環(huán)保局下屬單位產(chǎn)業(yè)開發(fā)服務(wù)中心具有國家認(rèn)定的企業(yè)建設(shè)項目環(huán)境影響評估資格，并有相關(guān)收取費用的權(quán)利。企業(yè)在產(chǎn)業(yè)開發(fā)服務(wù)中心做了建設(shè)項目環(huán)境影響報告后，由環(huán)保分局負(fù)責(zé)審批并蓋行政公章，但無權(quán)收費。 二、 分歧意見 對于王某等3人的行為如何定性存在3種分歧意見： 第一種意見認(rèn)為，王某等3人的行為構(gòu)成貪污罪。 第二種意見認(rèn)為，王某等3人的行為是一種以非法占有為目的，采取隱瞞事實真相，騙取建設(shè)單位現(xiàn)金的詐騙行為，且數(shù)額巨大，符合詐騙罪的構(gòu)成要件，應(yīng)當(dāng)以詐騙罪定罪處罰。 第三種意見認(rèn)為，王某等3人的行為構(gòu)成受賄罪。 三、 法理評析 同意前述第二種意見的理由是：[2] �。ㄒ唬� 王某等3人的行為不是利用職務(wù)上的便利條件 本案中，王某等3人雖然同是環(huán)保分局工作人員，但其沒有編制相關(guān)建設(shè)項目環(huán)境影響報告表、收取費用的權(quán)力。蓋公章前的審查系形式審查。 王某等3人編制虛假的建設(shè)項目環(huán)境影響報告表，是一種超越職權(quán)范圍的行為，沒有利用職責(zé)范圍內(nèi)的便利條件，而是利用了工作上的方便，不符合貪污罪客觀方面的構(gòu)成要件。 �。ǘ┩跄车�3人的行為侵犯的對象不屬于公共財物 王某等3人在收取“手續(xù)費”時，為企業(yè)開具了蓋有環(huán)保分局行政公章的收據(jù)，且王某時任該分局的副局長，表面上看是代表環(huán)保分局，收取的“手續(xù)費”應(yīng)歸該分局所有。但因3 人私自編制虛假的建設(shè)項目環(huán)境影響報告表的行為超越職權(quán)范圍，是一種違法行為即使受騙企業(yè)主張權(quán)利，也應(yīng)當(dāng)由王某等3人承擔(dān)，不能向該分局主張權(quán)利。因此，王某等3人的行為侵犯的是建設(shè)單位的財產(chǎn)，不構(gòu)成貪污罪。 �。ㄈ┩跄车�3人隱瞞真相，收費私分，符合詐騙罪的構(gòu)成要件 上述16家辦理建設(shè)項目環(huán)境影響報告的企業(yè)不知道王某等3人及其所在的環(huán)保分局，無出具建設(shè)項目環(huán)境影響報告的資質(zhì)和收費權(quán)力。王某等3人利用在環(huán)保分局工作的便利條件，采取向建設(shè)單位隱瞞無權(quán)編制建設(shè)項目環(huán)境影響報告表的事實真相，超越職權(quán)范圍，編制虛假的環(huán)境影響報告表，使被害企業(yè)產(chǎn)生錯誤認(rèn)識，并基于此交納了所謂的“手續(xù)費”。 筆者認(rèn)為，王某等3人的行為構(gòu)成受賄罪。理由如下： （一）王某等3人的行為是濫用職權(quán)的職務(wù)行為 職務(wù)行為既包括完全屬于職務(wù)范圍的合法行為，也包括與職務(wù)有關(guān)的超越或者濫用職務(wù)的行為。易言之，只要是與職務(wù)有關(guān)的行為即可。與職務(wù)有關(guān)的行為，主要包括兩種情況：一是與國家工作人員的一般的、抽象的職務(wù)權(quán)限有關(guān)的行為，不要求與國家工作人員的具體的職務(wù)權(quán)限有關(guān)；二是與職務(wù)有密切關(guān)聯(lián)的行為。既認(rèn)為王某等3人編制虛假的建設(shè)項目環(huán)境影響報告表，是一種超越職權(quán)范圍的行為，又認(rèn)為其行為沒有利用職責(zé)范圍內(nèi)的便利條件，是自相矛盾的。 根據(jù)2003年9月1日《中華人民共和國環(huán)境影響評價法》的有關(guān)規(guī)定（第二十五條、第二十八條、第三十二條），環(huán)保分局行使的是實質(zhì)審查的權(quán)力。根據(jù)該法第三十五條：“環(huán)境保護行政主管部門或者其他部門的工作人員徇私舞弊，濫用職權(quán)，玩忽職守，違法批準(zhǔn)建設(shè)項目環(huán)境影響評價文件的，依法給予行政處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任�！� 根據(jù)同法第二十二條第四款：“預(yù)審、審核、審批建設(shè)項目環(huán)境影響評價文件，不得收取任何費用�！庇謸�(jù)《行政事業(yè)性收費標(biāo)準(zhǔn)管理暫行辦法》第九條第二款的規(guī)定：“執(zhí)收執(zhí)罰單位的財務(wù)機構(gòu)統(tǒng)一向財政部門購領(lǐng)行政事業(yè)性收費和罰款票據(jù)，并負(fù)責(zé)本單位此類票據(jù)的管理�！睆耐跄车�3人的身份職權(quán)分析，不是財務(wù)人員，不可能掌握、出具此類票據(jù)，3人系收費私分，沒有證據(jù)表明環(huán)保分局知情，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為個人受賄行為。 （二）16家企業(yè)為謀取不正當(dāng)利益，不是本案的被害人 不知法律不免責(zé)的原則，即故意的成立不要求行為人認(rèn)識到行為的違法性。在通常情況下，行為人認(rèn)識到自己行為的危害性質(zhì)與危害結(jié)果，并且希望或者放任危害結(jié)果的發(fā)生時，就不能因為他自稱不知法律，而排除故意的罪過�；谕瑯拥睦碛桑�(dāng)刑法分則規(guī)定的某種犯罪以違反行政、經(jīng)濟法規(guī)為前提時，故意的成立也不要求行為人認(rèn)識到自己的行為違反行政、經(jīng)濟法規(guī)。知法、懂法是公民的義務(wù)，如果因為不知刑法就不承擔(dān)故意犯罪的刑事責(zé)任，則不利于鼓勵公民學(xué)法、知法，也造成嚴(yán)重的不公平現(xiàn)象。換言之，如果故意的成立以違法性的認(rèn)識為前提，則導(dǎo)致知法者成立故意犯罪的可能性大，而不知法者成立故意犯罪的可能性小，這與法秩序不相符合。 16家企業(yè)作為營利性單位，應(yīng)當(dāng)了解下列與其業(yè)務(wù)有關(guān)的法律規(guī)定： 《中華人民共和國環(huán)境影響評價法》第十六條第二款：“建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)按照下列規(guī)定組織編制環(huán)境影響報告書、環(huán)境影響報告表或者填報環(huán)境影響登記表（以下統(tǒng)稱環(huán)境影響評價文件）： �。ㄒ唬┛赡茉斐芍卮蟓h(huán)境影響的，應(yīng)當(dāng)編制環(huán)境影響報告書，對產(chǎn)生的環(huán)境影響進行全面評價； （二）可能造成輕度環(huán)境影響的，應(yīng)當(dāng)編制環(huán)境影響報告表，對產(chǎn)生的環(huán)境影響進行分析或者專項評價； �。ㄈ⿲Νh(huán)境影響很小、不需要進行環(huán)境影響評價的，應(yīng)當(dāng)填報環(huán)境影響登記表�！� 第二十條第一款：“環(huán)境影響評價文件中的環(huán)境影響報告書或者環(huán)境影響報告表，應(yīng)當(dāng)由具有相應(yīng)環(huán)境影響評價資質(zhì)的機構(gòu)編制�！� 第三十一條第一款：“建設(shè)單位未依法報批建設(shè)項目環(huán)境影響評價文件，或者未依照本法第二十四條的規(guī)定重新報批或者報請重新審核環(huán)境影響評價文件，擅自開工建設(shè)的，由有權(quán)審批該項目環(huán)境影響評價文件的環(huán)境保護行政主管部門責(zé)令停止建設(shè)，限期補辦手續(xù)；逾期不補辦手續(xù)的，可以處五萬元以上二十萬元以下的罰款，對建設(shè)單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依法給予行政處分�！� 根據(jù)《行政事業(yè)性收費標(biāo)準(zhǔn)管理暫行辦法》第九條第一款：“執(zhí)收執(zhí)罰單位應(yīng)嚴(yán)格遵守國家有關(guān)行政事業(yè)性收費和罰沒款票據(jù)的管理規(guī)定。執(zhí)收執(zhí)罰單位應(yīng)憑價格主管部門頒發(fā)的《收費許可證》收費，同時必須使用中央或省級財政部門統(tǒng)一�。ūO(jiān)）制的票據(jù)。任何部門、單位和個人不得使用自制票據(jù)或其他非法票據(jù)�！� 此外，16家企業(yè)應(yīng)當(dāng)明知王某等3人提供的環(huán)境影響報告表內(nèi)容虛假（如基本案情所示，“該報告表與真實的報告表差別很大”）。 從證據(jù)法學(xué)的角度看，還可以調(diào)查上述16家企業(yè)過去的經(jīng)營情況，如其曾因業(yè)務(wù)關(guān)系辦理過合法的環(huán)境影響評估，可以進一步印證其意圖規(guī)避上述法律規(guī)定，從中謀取不正當(dāng)利益。 所謂不正當(dāng)利益，根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院1999年3月4日《關(guān)于在辦理受賄犯罪大要案的同時要嚴(yán)肅查處嚴(yán)重行賄犯罪分子的通知》的規(guī)定，是指謀取違反法律、法規(guī)、國家政策和國務(wù)院各部門規(guī)章規(guī)定的利益，以及要求國家工作人員或者有關(guān)單位提供違反法律、法規(guī)、國家政策和國務(wù)院各部門規(guī)章規(guī)定的幫助或者方便條件。16家企業(yè)沒有產(chǎn)生錯誤認(rèn)識，雙方行為實際上是惡意串通，支付“手續(xù)費”的對價正是王某等3人濫用職權(quán)違法用印審批的行為。因此，其行為是為了謀求自己不正當(dāng)利益的違法行為，任何人不得從不法行為中獲益，也不可能因其違法行為產(chǎn)生的后果“被害”。 在特殊情況下，如果行為人由于不知法而不能認(rèn)識行為的危害性與危害結(jié)果時，則不成立故意。這主要有兩類情況： �。�1）因為不知道法律的存在而不能認(rèn)識行為的危害性。例如，某種行為（如捕殺麻雀）歷來不被法律禁止，人們歷來不認(rèn)為該行為是危害行為、該行為的結(jié)果是危害結(jié)果；但后來國家頒布法律宣告禁止實施該行為（將麻雀列入國家保護的鳥類）；在這種情況下，如果行為人由于某種原因確實不知該法律，不知自己的行為是違法的，也就不可能明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果，因而不具備故意的認(rèn)識因素，不成立故意。這表面上看是因為不知行為的違法性而不成立故意，實際上是因為不知行為的危害性而不成立故意。 �。�2）由于誤解法律而不能認(rèn)識行為的危害性。即行為人雖然知道某種法律的存在，但對有關(guān)內(nèi)容存在誤解，而且不清楚自己的行為是否具有危害性時（尤其是在部分經(jīng)濟領(lǐng)域、在行為同時存在利弊的場合），因為信賴司法機關(guān)或者其他有權(quán)機關(guān)的解釋或者依賴低層次的法規(guī)，而實施了法律所禁止的行為時，因為沒有認(rèn)識到行為的危害性，也不能成立故意犯罪。 本案顯然不屬于上述二種應(yīng)當(dāng)排除的例外情況。 �。ㄈ�16家企業(yè)的行為如何認(rèn)定 行賄罪與受賄罪屬于對向犯，在通常情況下，行賄方與受賄方的行為均成立犯罪。但這并不意味著一方行為成立犯罪時另一方行為也必然成立犯罪，僅一方的行為成立犯罪的現(xiàn)象是大量存在的。例如，前述因被勒索給予財物，沒有獲得不正當(dāng)利益的，不是行賄；但國家工作人員的行為仍然是索取賄賂。再如，為了謀取正當(dāng)利益而給予國家工作人員以財物的，不是行賄；但國家工作人員接受財物的行為成立受賄罪。又如，為了謀取不正當(dāng)利益而給予國家工作人員以財物的，構(gòu)成行賄罪；但國家工作人員沒有接受賄賂的故意，立即將財物送交有關(guān)部門處理的，不構(gòu)成受賄罪。 在本案中，可以分二種情況分析。其一，從總數(shù)來看，16家企業(yè)分別行賄的數(shù)額可能均未達對單位行賄罪的數(shù)額要求。但王某等3人多次受賄未經(jīng)處理，應(yīng)當(dāng)按照累計受賄數(shù)額定罪處罰。 其二，16家企業(yè)中如有單位行賄的數(shù)額達致犯罪數(shù)額，可能發(fā)生抽象的事實認(rèn)識錯誤，也即抽象的事實錯誤，是指行為人所認(rèn)識的事實與現(xiàn)實所發(fā)生的事實，分別屬于不同的犯罪構(gòu)成；或者說，行為人所認(rèn)識的事實與所發(fā)生的事實跨越了不同的犯罪構(gòu)成，因而也被稱為不同犯罪構(gòu)成間的錯誤。其中，對象錯誤是指，行為人誤把甲對象當(dāng)作乙對象加以侵害，而甲對象與乙對象體現(xiàn)不同的法益，分屬不同的犯罪構(gòu)成。如本案中對受賄主體認(rèn)識錯誤的情況即是。在主客觀統(tǒng)一的范圍內(nèi)認(rèn)定犯罪，16家企業(yè)誤以為亂收費的是環(huán)保分局，在單位行賄罪與對單位行賄罪間，可以構(gòu)成對單位行賄罪。 注釋： [1]趙云昌，劉紅.隱瞞真相，收費私分是貪污罪，還是詐騙罪[J].中國檢察官，2008，（6）：70-71。 [2]趙云昌，劉紅.隱瞞真相，收費私分是貪污罪，還是詐騙罪[J].中國檢察官，2008，（6）：70-71。 �。ㄗ髡咄ㄓ嵉刂罚焊＝ㄊ≌闹菔腥嗣駲z察院，福建 漳州 363000）
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